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    《法学概论》第六版章节读书笔记(14上)

    文章来源:admin 时间:2024-03-23

      是有权的国家机关在职权范围内依照法定程序制定、修改、废止和解释规范性法律文件以及认可法律规范的活动

      2.法的创制的特点:(1) 法的创制是特定国家机关的专门活动。法是国家意志,是统治阶级整体意志的集中体现。按照现代法治原则,哪些国家机关有权创制法律规范,以及各种规范的创制权限范围和效力等级,应当由宪法和有关基本法律作出专门规定。任何未经授权的国家机关、社会团体和个人,都无权创制法律规范。

      (2) 法律规范的创制过程必须严格符合法定程序,不符合法定创制程序的规范性文件不具有法律效力

      (3) 法的创制活动包括制定、修改、废止和解释规范性法律文件以及认可法律规范等多种形式。修改和废止虽然没有产生新的规范,但它们使原有法律规范体系的内容发生了变动,因此也属于法的创制活动。

      1.准备阶段:又称起草阶段,这一阶段的活动包括立法动议的形成、规范性文件的起草,并在广泛征求意见的基础上进行修改和补充,等等。这一阶段的最终成果是产生规范性法律文件草案。

      这一阶段比准备阶段的活动过程更加严格和程序化,通常所说的“立法程序”主要就是指这个阶段的过程和步骤。我国全国人民代表大会制定、颁布的《立法法》对此作出了具体详细的规定。

      立法动议:是向有立法权限的立法主体提出有关制定、修改或废止某项立法性文件的立法申请。

      立法动议权:是立法范围内的权力,是不特定主体的权利,是不一定产生对应后果的权利,且受法律保护。

      认可法律规范又称认可法律。有权的国家政权机关进行的旨在赋予某些习惯、判例、法理及其他行为规范,以法律效力的一种立法活动。法的创制的一种形式。

      制定的机关不同。法律的制定是由全国人民代表大会及其常务委员会来完成的,法规的制定可以由地方人民代表大会及其常务委员会来完成,也可以由部一级主管机构来完成。

      法律效力不同。在我国,法律是专门指由全国人民代表大会及其常委会依照立法程序制定,由国家主席签署公布的规范性文件,其法律效力仅次于宪法,一般均以“法”字配称,如《刑法》、《民法》、《婚姻法》、《公民出入境管理法》等。法律的效力一般高于法规的效力,与法律相抵触的法规,在实际的审判和操作中应当以法律为准。

      空间效力不同。地方性法规只能在某一地方生效,其他省市不具有法律效力,而法律的空间效力是中华人民共和国范围之内。

      调整范围不同。法律的调整范围可以涉及多个方面或多项内容,法规的调整范围一般是社会生活的某一具体方面或某一项具体内容。

      在我国,凡是以中华人民共和国开头的法律都属于国内法,如中华人民共和国刑法,民法等等,也就是说我国的所有法律都是国内法,联合国海洋公约,日内瓦公约这些就是国际法。

      一般法指调整普遍性事物的,如刑法民法物权法合同法等都是,特别法是调整特别关系的 如香港特别行政区基本法

      实体法如刑法民法行政法,合同法物权法等,诉讼法就是规定诉讼程序的,如刑事诉讼法法,民事诉讼法,行政诉讼法。

      所有有法条规定的法律都属于成文法,它是大陆法系的表现,不成文法是英美法系的表现,它没有具体的法律条文,而是依据宪法和判例作为裁判的依据,如美国英国的法律。

      2.作为集中表现的“一个中心,两个基本点”党的基本路线(以经济建设为中心,坚持四项基本原则,坚持改革开放)

      从我国的国情、民族的传统和习惯、经济文化发展水平出发,从社会主义现代化建设、改革开放和建设社会主义市场经济的需求出发,从大多数人的利益和要求出发

      坚持原则性,就是说我国法的创制工作必须坚持以中国特色社会主义理论为指针,坚持党的基本路线以及各项方针政策,坚持灵活性,就是结合实际情况,找到实现原则所必须、所许可的各项具体形式、方法和步骤

      法律原则的概念:是指在一定法律制度中作为法律规范的指导思想、基础或本原的原理和准则。

      法律原则在形式上并不具备法律规范所必需的结构要素,它往往只是提出立法者对于某一行为的倾向性要求并没有提供明确、具体的行为模式。法律原则的这种抽象和概括的特点,使它比法律规范更具有稳定性,适用范围也更广泛

      在法的创制中,法律原则是整个法律制度的指导思想和核心,是法律内部协调统一的保障。在法的实施过程中,法律原则可以为法律解释提供价值导向,当出现法律空白或漏洞时,法律原则可以直接成为法律适用的根据。

      法律规范也称法律规则,是由国家制定或认可、具有普遍约束力的行为规则。它规定了社会关系参加者在法律上的权利和义务,并以国家强制力作为实施的保障。

      法律规范既不同于其他社会规范,也不同于国家机关发布的个别性命令。它的基本特点可以归纳如下:

      (2)它是由国家制定或认可,具有国家强制性的行为规则,而不是一般的社会团体规范

      (3)它必须包含着一定的行为模式,是必须遵守的规则,而不是一般的倡导和建议

      (4)它明确而具体地规定了社会参加者在法律上的权利和义务以及违反规范要求时的法律责任,是国家机关适用法律的依据。

      假定:是指适用该规范的条件和情况,也就是说当发生了假定部分设定的行为或事件时,规范规定的权利和义务就开始生效

      处理:是指规范中所规定的主体权利和义务,也即关于允许做什么、要求做什么和禁止做什么的规定

      制裁:是指违反规范的规定时行为人应承担的法律责任以及国家将采取的强制性措施

      第一,按照法律规范为人们所确定的不同行为模式,可以分为授权性规范和义务性规范

      第二,根据法律规范与个别调整的不同联系,可以把法律规范分为绝对确定性规范和相对确定性规范

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